系在民法和国际私法上又称夫妻财产制。其内容包括财产归属与债务责任等方面。夫妻财产制主要区分为两大种类，即共同财产制与分别财产制，约定财产制与法定财产制。共同财产制又可分为完全（全部）共同财产制、所得（或收益）共同财产制和延迟（或死亡时）共同财产制。

　　（一）当代新的立法，不但在婚姻人身效力上已基本上排斥只适用夫一方的属人法的做法，而且在其财产效力上，也多不要求一律只能将支配婚姻人身效力的法律适用于财产效力了。

　　（二）目前的实体法制度不但大都允许协议选择实行约定财产制或法定财产制，而且只有在夫妻未选择约定财产制时才实行法定财产制。

　　（三）夫妻财产制中主张对于不动产必得适用不动产所在地法的，占多数。

　　（四）关于支配夫妻财产关系的法律可否变更目前不少立法取“可变更主义”态度；但也有主张“不变更主义”的。

　　父母子女关系依父母与子女之间是否有血缘关系而划分为亲生父母子女关系和养父母子女关系。

　　婚生子女。关于子女是否为婚生的准据法，有以下几种主张：

　　（一）父母属人法。

　　1、生母之夫的属人法，尤其是他的本国法。

　　2、子女出生时生母的属人法。

　　3、父母双方的属人法。

　　4、分别适用父母各自的属人法。

　　（二）子女属人法。

　　（三）决定婚姻有效性的法律。

　　（四）对子女婚生更为有利的法律。

　　非婚生子女的准正。就准正的方式和条件而言，有允许依父母事后婚姻而取得婚生子女的地位的；有要求通过认领才取得婚生子女地位的；也有由国家行为来确认的，这种办法目前主要是通过确认亲子关系的诉讼，由法院作出判决来实现的。这种准正带有某些强制性质。

　　关于准正法的确定，有些国家并不分别各种不同的准正方式，只是笼统地规定准正应适用的法律。

　　而有些国家分别规定了依事后结婚、认领及国家行为准正所适用的法律。对于事后婚姻在准正上的效力，或主张适用父母事后结婚时的住所地法（如英、美）；或主张适用事后结婚时父的本国法，或主张适用父母属人法（如奥地利），或主张适用子女属人法，或主张适用支配事后婚姻的效力的法律（如德国）。

　　对于通过个人认领而准正，常区分为认领的形式要件准据法和实质要件准据法。一般，认领的形式只要符合认领行为发生地的要求就行，不过，属人法常起作用。认领的实质要件的准据法有父母属人法、分别适用父母和子女的属人法、子女属人法。对通过国家行为的准正，一般其准据法主要应是准正国家的法律或法院认为应适用的法律。

　　父母子女间权利义务关系的准据法。在实践中，各国立法在规定父母子女关系时，主要是规定父母对未成年子女人身方面的权利和义务和父母对未成年子女财产方面的权利和义务。前者，主要是保护教育权、居所决定权、职业特许权、惩戒权、交还子女请求权、法定代理权等。后者主要涉及父母对子女财产，为了子女的利益进行管理、取得、收益、及处分的权利和义务。对于此种关系应适用的法律，有的国家采取笼统的规定方式，但也有国家区别几种不同亲子关系的内容而分别规定不同的准据法。

　　总的来看，对于亲子关系应适用的准据法，主要有以下几种做法：

　　（1）主张适用双亲的属人法。

　　（2）主张适用子女的属人法。

　　（3）主张适用亲子双方共同本国法。

　　英国法与上述国家的主张不同。首先表现在它对父母子女关系分为未成年子女的一般亲权和对子女的财产权，分别适用不同的冲突规则；其次，它对子女的财产权又区分为动产和不动产分别适用不同的冲突规则。对未成年子女的一般亲权只适用英国法。对子女的财产权，住所在外国的父（或母）对属于未成年子女的位于英国的动产，是由父母的住所地法决定的（法院也有自由裁量权）但上述制度不适用在英国的不动产（这种不动产只适用英国法）。

　　收养案件的管辖权：（一）英美法系国家一般以住所为行使管辖权的依据。（二）大陆法系国家一般以国籍或住所为行使管辖权的依据。

　　在国际私法上，对涉外收养成立的形式要件，大都只主张适用收养成立地法。但对涉外收养的实质要件的准据法选择则有以下几种立法与实践：

　　（一）适用法院地法或有管辖权的主管机关所属国法。

　　（二）适用收养人属人法。

　　（三）分别适用收养人和被收养人本国法或适用其共同本国法。

　　1993年，海牙国际私法会议通过了《跨国收养方面保护儿童及合作公约》，该公约已于1995年5月1日生效，中国已签署但未加入公约。

　　1、公约的适用范围。规定只适用于产生永久性父母子女关系的收养。被收养儿童的年龄应在18岁以下，收养人可为夫妻或个人。

　　2、跨国收养的实质要件。规定收养程序的开始须适用收养人所在国和被收养人所在国双方的法律，即对儿童是否适合收养的条件适用儿童原住国法律，而对预期养父母是否适合收养儿童的条件适用收养国的法律。

　　公约规定收养进行的条件为：原住国的主管机关必须确认该儿童适合于收养；对在原住国内安置该儿童的可能性作了应有的考虑后，确认跨国收养符合儿童的最佳利益；收养国的主管机关必须确认预期养父母条件合格并适合于收养儿童；保证预期养父母得到必要的商议；确认该儿童已经或将被批准进入并长期居住在该国。

　　3、中央机关和委任机构。中央机关的职能可通过三种方式来实现：（1）中央机关之间直接进行合作；（2）通过由政府直接控制的公共机构进行合作；（3）通过由政府批准委任的民间机构进行合作。公约还进一步规定了中央机关和委任机构的工作范围。

　　4、跨国收养的程序要件。规定跨国收养应通过中央机关进行，首先由收养人按规定向本国的中央机关提出申请，然后由收养国的中央机关向原住国的中央机关转交该申请。原住国的中央机关在收到申请后，应准备一份报告，对儿童的成长、种族、宗教及文化背景给予适当考虑。此外，公约还对儿童的交付移送、再收养程序作了规定，没有对试养期作强行规定。

　　5、收养的承认及效力。规定对收养的承认即确认儿童和其养父母之间的父母子女关系，同时儿童和其亲生父母之间的关系即告终止。公约还规定了拒绝承认收养的条件，即当对收养的承认明显违反缔约国的公共政策和儿童利益时，可予拒绝。

　　6、一般规定。包括收养未成立前有关各方间的接触；有关儿童背景资料的保存，以及跨国收养费用等。

　　中国关于涉外收养的立法

　　中国《收养法》（1991年12月29日通过，1998年11月4日修订）第21条：外国人依照本法可以在中华人民共和国收养子女。外国人在中国收养子女，应当经其所在国主管机关依照该国法律审查同意。收养人应当提供由其所在国有权机构出具的有关收养人的年龄、婚姻、职业、财产、健康、有无受过刑事处罚等状况的证明材料，该证明材料应当经其所在国外交机关或者外交机关授权的机构认证，并经中华人民共和国驻该国使领馆认证。该收养人应当与送养人订立书面协议，亲自向省级人民政府民政部门登记。收养关系当事人各方或者一方要求办理收养公证的，应当到国务院司法行政部门认定的具有办理涉外公证资格的公证机构办理收养公证。

　　外国人在中国收养子女登记办法（1999年5月25日民政部发布）第2条规定：外国人在中国境内收养子女，应当依照本办法办理登记。

　　收养人夫妻一方为外国人，在华收养子女，也应当依照本办法办理登记。第3条规定：外国人在华收养子女，应当符合中国有关收养法律的规定，并应当符合收养人所在国有关收养法律的规定；因收养人所在国法律的规定与中国法律的规定不一致而产生的问题，由两国政府有关部门协商处理。可见，这是一条重叠性冲突规范，即在中国境内进行的涉外收养，必须同时符合中国有关法律和收养人所在国法律。

　　然而，上述法律、规章对中国人收养外国儿童及其法律适用问题未作任何明文规定，留下了立法空白。同时，中国也未加入1993年海牙《跨国收养方面保护儿童及合作公约》。

　　对于监护案件，各国一般以住所地、居所地或国籍为依据行使管辖权。

　　监护的准据法

　　监护制度既是为保护被监护人的利益而设置的，故大都以被监护人的属人法作为有关监护问题的准据法。在某些情况下亦允许适用法院地法。此外，如果为保护无行为能力人或其财产的需要，法院也可按自己的法律规定，采取临时或紧急措施。有些国家已加入1961年海牙《关于未成年保护的管辖权和法律适用公约》，故在自己的立法中已规定得首先适用该公约。

　　关于监护的国际公约

　　（一）目前已有的关于未成年人监护的国际公约有三个：一个是1902年《未成年人监护公约》；另一个是1961年《关于未成年人保护的管辖权和法律适用公约》。后者现已取代前者，截至1995年12月，共有成员国11个；另一个是1996年海牙《关于父母责任和保护儿童措施的管辖权、法律适用、承认、执行和合作公约》。

　　1996年海牙国际私法会议通过的《关于父母责任和保护儿童措施的管辖权、法律适用、承认、执行和合作公约》，明确提出以其取代1902年《未成年人监护公约》和1961年海牙公约。公约确定了儿童惯常居所地国行使采取保护儿童措施的管辖权的基本原则，同时允许离婚法院地国的并存管辖权和其他有最密切关系国家的补充管辖权，具有管辖权的机关采取措施时适用本国法。公约对父母责任的准据法作了明文规定，即适用儿童惯常居所地法。不仅如此，新公约对涉外监护问题特别强调各缔约国的合作，以便有效地保护未成年人的最大利益。公约已于2002年1月1日生效。

　　（二）2000年海牙国际私法会议通过的《关于成年人国际保护公约》的主要内容。答：该公约在缔约国间取代1905年海牙《禁治产及类似保护措施公约》，公约尚未生效。其主要内容有：

　　（1）公约的适用范围。公约适用于保护那些心智丧失或精神耗弱，在保护其自身利益方面处于不利地位的成年人（已达18岁）。公约同样适用于在采取保护措施时年龄尚未达到18岁的未成年人的保护措施。

　　（2）管辖权。

　　①该成年人惯常居所所在地缔约国的司法或行政当局享有管辖权，并得采取措施保护其人身或财产。

　　②该成年人属难民，或其国籍国发生动乱使之在国外流离失所时，其现所在地缔约国当局享有上述管辖权。前款同样适用于无惯常居所的成年人。

　　③如果该成年人所属之缔约国当局认为它们更有利于评估该成年人的利益，可行使管辖权，并采取措施保护其人身和财产，但该成年人系难民或其国籍国发生动乱以致在国外流离失所者除外。

　　④成年人财产所在地缔约国当局享有管辖权以采取措施保护有关财产。情况紧急时，成年人所在之任何缔约国或成年人财产所在地之任何缔约国有权采取任何必要之保护措施。

　　⑤作为例外，成年人所在地之缔约国当局有权采取临时措施以保护成年人之人身权，此类措施只在该国境内具有属地效力。

　　（3）准据法。公约规定，为行使上述管辖权，缔约国当局应适用本国法；但因保护成年人人身、财产的需要，有管辖权的当局亦可例外地适用或考虑适用与此有实质联系的另一国法律。在一缔约国采取的措施需要在另一缔约国执行时，其执行条件应适用执行地国法。成年人不能保护其权益而协议委托或通过单方行为而授予的代理权，其存在、范围、变更、终止，适用协议时或行为时成年人惯常居所所在地国法，除非已由书面形式明确

上一页  [1] [2] [3] [4] 下一页

文章转载请注明来源于：汕头自考网